卷六（27）

〖二九〗梁统上疏议严刑

第43卷，汉纪三十五，光武帝，建武十四年，戊戌（公元38年）

高帝初入关，约法三章，“杀人者死”，无待察其情，而壹之以上刑。盖天下方乱，民狎于锋刃，挟仇争利以相杀者不可卒弭，壹之以死而无容覆勘（覆勘，审核），约法宽而独于此必严焉，以止杀也。

王嘉当元、哀之世，轻殊死刑百一十五事，其四十二事，手杀人者减死一等。建武中，梁统恶其轻，请如旧章。甚矣，刑之难言也。杀人一也，而所繇杀之者异。有积忿深毒，怀贪竞势，乘便利而杀之者；有两相为敌，一彼一此，非我杀彼，则彼杀我，偶胜而杀之者；有一朝之忿，虽无杀心，拳勇有余，要害偶中，而遂成乎杀者。斯三者，原情定罪，岂可概之而无殊乎？然而为之法曰：察其所自杀而轻重之。则猾民伏其巧辩，讼魁（讼魁，即讼棍）曲为证佐，赇吏援以游移（游移，更改），而法大乱。甚矣，法之难言也。

夫法一而已矣，一（一，统一，齐一）故不可干（干，音gān，触犯，冒犯）也，以齐天下而使钦畏（钦畏，敬畏）者也。故杀人者死，断乎不可词费而启奸也；乃若（乃若，至于）所以钦恤（钦恤，谓理狱量刑要慎重不滥，心存矜恤）民情而使死无余憾者，则存乎用法之人耳。清问（清问，清审详问）下民者，莫要乎择刑官而任之以求情之道。书曰：“刑故无小，赦过无大①。”故与过之分，岂徒幕外弯弓不知幕中有人而死于射之谓乎②？横逆相加，操杀己之心以来，而幸胜以免于推刃，究其所以激成而迫于势者，亦过之类也③；猝然之忿怒，强弱殊于形体，要害不知规避，不幸而成乎杀者，亦过之类也④。一王悬法于上，而不开以减死之科；刑官消息（消息，斟酌）于心，而尽其情理之别。则果于杀人者，从刑故之条；而不幸杀人者，慎赦过之典。法不骫（骫，音wěi，枉曲）而刑以祥（祥刑，谓善用刑罚），存乎其人，而非可豫为制也。

夫法既一矣，而任用刑者之矜恕（矜恕，怜悯宽恕），则法其不行矣乎？而抑有道焉。凡断刑于死者，必决于天子之廷，于是而有失出失入之罚，以儆有司之废法。既任吏之宽恤，而又严失出以议其后，则自非仁人轻位禄而全恻隐者，不能无惕于中而轻贷人以破法。夫有司者，岂无故而纵有罪以自丽（丽，同罹）于罚乎？非其请托，则其荐贿，廷议持衡而二患（二患，指失出和失入）惩，则法外之仁，可以听贤有司之求瘼（求瘼，谓访求民间疾苦），而何忍一人死复继之以一人乎？若曰杀人而可不死也，人将相戕而不已也，而亡虑也。虽减死而五木（五木，古代束身的刑具）加之，犴狴（犴狴，监狱）拘之，流放徒隶（徒隶，刑徒奴隶，服劳役的犯人）以终其身，自非积忿深毒、怀贪竞势之凶人，亦孰乐有此而昧于一逞也乎？

① “故”，故意；“过”，过失；

参见《尚书?虞书?大禹谟》：“宥过无大，刑故无小；”

《尚书正义?卷四?大禹谟第三》孔安国传：过误所犯，虽大必宥。不忌故犯，虽小必刑；

② 类似于现代预见到犯罪后果发生的可能性但是放任其发生；

③ 类似于现代的正当防卫或防卫过当；

④ 类似于现代的过失杀人。

观鱼曰：注者虽不同意船山倾向于人治的观点，但本节中船山提出了具有法治精神的理念：犯罪动机与判决的轻重；死刑的复核制度。不足之处是其提倡的量刑轻重取决于有司，造成法律的不透明，既容易使人形成执法不公的认识，也容易开启人的侥幸之心，更遑论判决过程中所涉及的请托、贿赂。

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